王献锋律师：陈某涉嫌聚众扰乱社会秩序案法律意见书

陈X涉嫌聚众扰乱社会秩序案

法律意见书

XX人民检察院：

河北正纲律师事务所依法接受犯罪嫌疑人陈X母亲的委托，指派我作为陈X涉嫌聚众扰乱社会秩序案的辩护人，经依法会见陈X，辩护人认为其行为不符合聚众扰乱社会秩序罪的犯罪构成要件，依法不应批准逮捕，现发表如下意见：

一、陈X的行为不符合聚众扰乱社会秩序罪的犯罪构成。

辩护人依法会见陈X时，认真听取了其对涉嫌罪名的辩解，概括为：1、她没有实施组织和召集他人去XX乡政府的行为，即没有实施聚众行为；2、该事件仅涉及小范围的几个人，并未造成XX乡政府工作无法进行，更没有造成XX乡政府严重损失。《刑法》规定的聚众扰乱社会秩序罪是指，聚众扰乱社会秩序情节严重，致使工作、生产、营业和教学、科研无法进行，造成严重损失的行为。根据上述规定，陈X的行为不具备“聚众扰乱社会秩序罪”的客观要件，行为后果没有达到“聚众扰乱社会秩序罪”规定的造成严重损失的程度。根据其辩解，其行为不构成聚众扰乱社会秩序罪。

二、陈X到人民政府依法反映问题，是行使宪法法律赋予公民的基本权利，依法应当予以保护。

《中华人民共和国宪法》第41条规定，中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利，对于任何国家机关的违法和失职行为，有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利，但是不得捏造或者歪曲实事进行诬告陷害。对于公民的的申诉、控告或者检举，有关国家机关必须查清事实，负责处理。任何人不得压制和打击报复。《信访条例》第3条规定，各级人民政府、县级以上人民政府工作部门应当做好信访工作，认真处理来信、接待来访，倾听人民群众的意见、建议和要求，接受人民群众的监督，努力为人民群众服务。 各级人民政府、县级以上人民政府工作部门应当畅通信访渠道，为信访人采用本条例规定的形式反映情况，提出建议、意见或者投诉请求提供便利条件。任何组织和个人不得打击报复信访人。 根据上述规定，陈X到XX乡人民政府反映问题，是行使法律赋予公民的基本权利，依法应当予以保护，而不是打击报复。

综上，陈X的行为是依法在行使权利，而不是扰乱社会秩序，更没有聚众扰乱社会秩序，其行为依法不应以犯罪论处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第79条规定，适用“逮捕”的前提为“有证据证明有犯罪事实，可能判处有期徒刑以上刑罚”，根据该规定，陈X的行为显然不符合逮捕的法定条件，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第88条规定，检察机关应当做出不批准逮捕的决定，并根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第98条规定监督侦查机关立即放人。

三、如果已经对陈X批准逮捕，对羁押的必要性应进行审查。

如果人民检察院已经批准逮捕陈X，那么，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第93条规定，辩护人建议检察机关对陈X的羁押必要性进行审查，其一，对陈X采取取保候审措施不至于妨害本案的侦查；其二、陈X行为和目的是向政府机关提出信访事项，要求政府依法处理问题、借助公权主张权利，而不是采取自力方式同态复仇，对其采取取保候审措施没有现实的危险性；其三，现实执行的刑事拘留措施客观上已经使其受到相应教育，采取取保候审措施后，其本人基于对自由的渴望，必然会规范自己的行为，不具有现实的社会危险性。对其采取取保候审措施符合《刑事诉讼法》规定的条件。辩护人建议检察机关对其羁押必要性依法审查，并做出变更强制措施决定。

以上意见请检察机关充分考虑。

                                            辩护人：王献锋

                     河北正纲律师事务所律师

2014年6月13日